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　　云合律師觀點(diǎn)：

　　關(guān)于外嫁女的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)問(wèn)題

　　本村婦女嫁到外村，在外村未分到土地，而本村依據(jù)該村的村規(guī)民約收回土地，婦女起訴本村村委會(huì)，對(duì)于此類案件，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理、應(yīng)當(dāng)怎樣處理呢?關(guān)于外嫁女的土地使用權(quán)問(wèn)題，確實(shí)是司法實(shí)踐中比較難處理的一個(gè)問(wèn)題。該案中，在本村分配土地時(shí)，該婦女尚未出嫁，故在計(jì)算進(jìn)行分配的土地的面積時(shí)，她也被算入基數(shù)之中。如上所述，農(nóng)村集體所有土地的承包主體是農(nóng)戶而非個(gè)人，嚴(yán)格地按照法律來(lái)講，婦女嫁到外村后就成為夫家所在的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，成為其丈夫所在農(nóng)戶的成員。因此，對(duì)于其夫家原來(lái)所分的土地，該婦女享有權(quán)益，同時(shí)本村是不能將其原承包土地收回的。因?yàn)椋凑瘴覈?guó)的土地政策，農(nóng)村集體土地一旦交由農(nóng)戶承包之后，“生不添地，死不減地”，所以該案中本村將外嫁女的土地收回是錯(cuò)誤的。但是該婦女已經(jīng)出嫁，沒(méi)有起訴該村村委會(huì)的權(quán)利，故人民法院對(duì)于此類案件可以不予受理。我們目前正在與全國(guó)婦聯(lián)溝通，準(zhǔn)備就該問(wèn)題出臺(tái)一個(gè)司法解釋，對(duì)婦女出嫁后在夫家所在的農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員資格予以明確認(rèn)定。

　　(摘自《杜萬(wàn)華大法官民事商事審判實(shí)務(wù)演講錄》，杜萬(wàn)華主編，人民法院出版社2016年10月出版)

      

　　專家觀點(diǎn)：

　　1.保護(hù)婦女的承包權(quán)益，特別應(yīng)當(dāng)保護(hù)婦女出嫁、離婚或者喪偶后應(yīng)當(dāng)享有的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，要確保農(nóng)村出嫁、離婚或者喪偶婦女有一份承包地。

　　(一)承包期內(nèi)，婦女結(jié)婚的，婦女嫁入方所在村應(yīng)當(dāng)盡量解決其土地承包問(wèn)題，如果集體經(jīng)濟(jì)組織有依法預(yù)留的機(jī)動(dòng)地、通過(guò)依法開(kāi)墾等方式增加的土地或者承包方依法、自愿交回的土地，可以分給嫁入婦女一份承包地。沒(méi)有上述土地，在因人地矛盾突出等特殊情形依法對(duì)個(gè)別農(nóng)戶之間承包的土地進(jìn)行小調(diào)整時(shí)，應(yīng)當(dāng)分給嫁入婦女一份承包地。如果當(dāng)?shù)丶葲](méi)有富余的土地，也不進(jìn)行小調(diào)整，而是實(shí)行“增人不增地，減人不減地”的辦法，則出嫁婦女原籍所在地的發(fā)包方不得收回其原承包地。這樣做，就保證了出嫁婦女無(wú)論在何種情況下都能具有一份承包地。

　　(二)婦女離婚或者喪偶，仍在原居住地生活的，其已取得的承包地應(yīng)當(dāng)由離婚或者喪偶婦女繼續(xù)承包，發(fā)包方不得收回;不在原居住地生活的，新居住地的集體經(jīng)濟(jì)組織應(yīng)當(dāng)盡量為其解決承包土地問(wèn)題，如可以在依法進(jìn)行小調(diào)整時(shí)分給離婚或者喪偶婦女一份承包地，離婚或者喪偶婦女在新居住地未取得承包地的，原居住地的發(fā)包方不得收回其原承包地。這樣規(guī)定的目的也在于保證離婚或者喪偶的婦女能夠具有一份承包地。

　　(摘自《中華人民共和國(guó)農(nóng)村土地承包法釋義》，胡*生主編，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)法制工作委員會(huì)編，法律出版社2002年11月出版)

　　2.農(nóng)村土地承包中應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持保護(hù)婦女合法權(quán)益原則

　　保護(hù)婦女合法權(quán)益原則，是指農(nóng)村婦女在土地承包中享有和男子完全平等的權(quán)利。農(nóng)村在劃分責(zé)任田、口*田，進(jìn)行土地發(fā)包時(shí)，應(yīng)當(dāng)保證婦女與男子享有平等的權(quán)利。根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第六條規(guī)定，農(nóng)村土地承包，婦女與男子享有平等的權(quán)利;承包中應(yīng)當(dāng)保護(hù)婦女的合法權(quán)益，任何組織和個(gè)人不得剝奪、侵害婦女應(yīng)當(dāng)享有的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。因此，在我國(guó)農(nóng)村土地承包中沒(méi)有性別差異，農(nóng)村婦女作為承包人與男性承包人一樣具有平等的承包期限，且不受出嫁或離婚的影響。

　　(1)婦女平等參加農(nóng)村土地承包

　　在發(fā)包環(huán)節(jié)，農(nóng)村婦女與男子一樣平等參加農(nóng)村土地承包，任何組織和個(gè)人都不得剝奪婦女的土地承包權(quán)。婦女有權(quán)作為農(nóng)戶戶主和發(fā)包方簽訂承包合同，其在承包合同項(xiàng)下的權(quán)利和義務(wù)應(yīng)當(dāng)同男子一致，發(fā)包方不得在承包合同中約定不利于婦女的條款，不得對(duì)婦女科以任何附加義務(wù)，或者以其他不正當(dāng)手段對(duì)婦女參與土地承包提出限制。發(fā)包方在劃分責(zé)任田、口*田必須做到男女一視同仁，保障婦女參與優(yōu)質(zhì)糧田分配的機(jī)會(huì)均等。

　　(2)婦女出嫁后承包權(quán)益受保護(hù)

　　《農(nóng)村土地承包法》第三十條規(guī)定：“承包期內(nèi)，婦女結(jié)婚，在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地……”。也就是說(shuō)，發(fā)包方收回出嫁女原承包地的前提條件是該出嫁女已經(jīng)在新居住地取得承包地。否則，收回出嫁女的承包地視為侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。可見(jiàn)，婦女出嫁后，其承包權(quán)益受到充分保護(hù)，而且立法機(jī)關(guān)注意到了出嫁地(原居住地)和入嫁地(新居住地)之間的銜接問(wèn)題，防止兩地相互推諉。這種“雙重性”保護(hù)制度具有很強(qiáng)的針對(duì)性和重要現(xiàn)實(shí)意義，有利于把保護(hù)出嫁婦女的土地承包權(quán)益工作落到實(shí)處。

　　(3)婦女離婚后承包權(quán)益受保護(hù)

　　《農(nóng)村土地承包法》第三十條還規(guī)定：“婦女離婚或者喪偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地。”根據(jù)該條規(guī)定，婦女離婚后，不再成為原家庭的成員，其成員身份終止，如果仍在原居住地生活的，可請(qǐng)求分割承包地，且可以個(gè)人(成為新戶主)經(jīng)營(yíng)承包地，享有農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的地位;如果不在原居住地生活的，又沒(méi)有在新居住地取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地。這種規(guī)定和婦女出嫁后的土地承包權(quán)保護(hù)制度是一致的。

　　(4)婦女喪偶后承包權(quán)益受保護(hù)

　　《農(nóng)村土地承包法》第三十條規(guī)定：“婦女離婚或者喪偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地。”根據(jù)該條規(guī)定，婦女喪偶后，其原家庭的成員發(fā)生變化，由于實(shí)踐中多數(shù)以男性作為戶主，因此婦女喪偶，也就意味著該戶負(fù)責(zé)人要發(fā)生變化。如果喪偶婦女仍在原居住地生活，可以原家庭為單位繼續(xù)經(jīng)營(yíng)承包地，且可將喪偶婦女依法變更為戶主，享有農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的地位;如果該婦女不在原居住地生活的，又沒(méi)有在新居住地取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地。這種規(guī)定和婦女出嫁、離婚后的土地承包權(quán)保護(hù)制度是一致的，不再累述。

　　(5)婦女有權(quán)繼承土地承包收益

　　《農(nóng)村土地承包法》第三十一條規(guī)定：“承包人應(yīng)得的承包收益，依照繼承法的規(guī)定繼承。林地承包的承包人死亡，其繼承人可以在承包期內(nèi)繼續(xù)承包。”《中華人民共和國(guó)繼承法》(以下簡(jiǎn)稱《繼承法》)第四條規(guī)定：“個(gè)人承包應(yīng)得的個(gè)人收益，依照本法規(guī)定繼承。個(gè)人承包，依照法律允許由繼承人繼續(xù)承包的，按照承包合同辦理。”《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)繼承法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》(以下簡(jiǎn)稱《繼承法意見(jiàn)》)第四條規(guī)定：“承包人死亡時(shí)尚未取得承包收益的，可把死者生前對(duì)承包所投入的資金和所付出的勞動(dòng)及其增值和孳息，由發(fā)包單位或者接續(xù)承包合同的人合理折價(jià)、補(bǔ)償，其價(jià)額作為遺產(chǎn)。”同時(shí)，《繼承法》第九條：“繼承權(quán)男女平等。”因此，婦女和男子一樣平等的參與繼承土地承包收益。

　　(6)婦女承包權(quán)受侵的救濟(jì)措施

　　《農(nóng)村土地承包法》第五十四條列舉了7種發(fā)包方侵害承包方土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為，其中第七項(xiàng)內(nèi)容為“剝奪、侵害婦女依法享有的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)”。因此，發(fā)包方剝奪、侵害婦女的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，是一種侵權(quán)行為，要依法承擔(dān)停止侵害、返還原物、恢復(fù)原狀、排除妨害、消除危險(xiǎn)、賠償損失等民事責(zé)任。婦女就土地承包合同糾紛有權(quán)依法提起訴訟，其訴訟權(quán)利和義務(wù)同男子相同。

　　(摘自《農(nóng)村土地承包法原理精要與實(shí)務(wù)指南》，劉-靜、鄭*勝主編，人民法院出版社2008年1月出版)

　　相關(guān)案例

　　1.婦女離婚又再婚，不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，其對(duì)原居住地取得的承包地仍有合法的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)——孫*榮、黃*慧等與史克堯農(nóng)村土地承包合同糾紛

　　本案要旨：婦女雖然再婚，戶口已遷出原居住地，但她作為原家庭成員，在新居住地未取得承包地，其對(duì)原居住地取得的承包地仍有合法的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。非同一家庭成員耕種該婦女家的承包地侵犯了其權(quán)益，有權(quán)要求他人返還承包地。

　　案號(hào)：(2014)汴民終字第1907號(hào)

　　審理法院：河南省開(kāi)封市中級(jí)人民法院

　　來(lái)源：中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)2015-08-24

　　2.承包期內(nèi)，婦女結(jié)婚，在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地——上訴人黃*科與被上訴人黃*剛、徐-霞土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)糾紛

　　本案要旨：婦女因結(jié)婚后在新居住地未取得承包地，故其出嫁并未引起土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的變更，發(fā)包方不得收回其原承包地，他人未經(jīng)出嫁女同意而代種承包地的，應(yīng)予返還。

　　案號(hào)：(2015)商民終字第89號(hào)

　　審理法院：河南省商丘市中級(jí)人民法院

　　來(lái)源：中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)2015-06-24

　　法律依據(jù)

　　1.《中華人民共和國(guó)農(nóng)村土地承包法》(2009修正)

　　第三十條承包期內(nèi)，婦女結(jié)婚，在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地;婦女離婚或者喪偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，發(fā)包方不得收回其原承包地。

　　第六條農(nóng)村土地承包，婦女與男子享有平等的權(quán)利。承包中應(yīng)當(dāng)保護(hù)婦女的合法權(quán)益，任何組織和個(gè)人不得剝奪、侵害婦女應(yīng)當(dāng)享有的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。

　　2.《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》(2005修正)

　　第三十二條婦女在農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)、集體經(jīng)濟(jì)組織收益分配、土地征收或者征用補(bǔ)償費(fèi)使用以及宅基地使用等方面，享有與男子平等的權(quán)利。

　　第三十三條任何組織和個(gè)人不得以婦女未婚、結(jié)婚、離婚、喪偶等為由，侵害婦女在農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織中的各項(xiàng)權(quán)益。

　　因結(jié)婚男方到女方住所落戶的，男方和子女享有與所在地農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員平等的權(quán)益。

　　3.《中華人民共和國(guó)婚姻法》(2001修正)

　　第三十九條離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的實(shí)際情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。

　　夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營(yíng)中享有的權(quán)益等，應(yīng)當(dāng)依法予以保護(hù)。